Замовник виставив вимогу, яка підходить лише одному постачальнику. Або прописав умову, яку ви фізично не можете виконати — без жодного зв’язку з предметом закупівлі. Це і є дискримінація. І це можна оскаржити. Але лише якщо встигнете вчасно.
Що таке дискримінаційні вимоги — і чому АМКУ їх скасовує
Закон №922-VIII та Особливості (ПКМ №1178 від 12.10.2022) зобов’язують замовника формувати тендерну документацію так, щоб вона не обмежувала конкуренцію і не створювала переваг для конкретного учасника. Будь-яка вимога, яка:
- прив’язана до конкретного виробника, бренду або постачальника без технічного обґрунтування;
- вимагає досвід, що є у одиниць на ринку;
- встановлює кваліфікаційні критерії, не пов’язані з предметом договору;
- містить формулювання, яке штучно звужує коло учасників —
є потенційно дискримінаційною і підлягає оскарженню в АМКУ.
| Нормативна основа: ст. 5, ст. 16, ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» №922-VIII; пп. 55–67 Особливостей, затверджених ПКМ від 12.10.2022 №1178 (в редакції, чинній на дату оголошення процедури). |
| АМКУ скасовує або зобов’язує виправити дискримінаційні умови в кожному третьому рішенні щодо тендерної документації. Ключова підстава: порушення принципу недискримінації учасників (ст. 5 Закону №922). |
Строки подачі скарги — найважливіше
Якщо пропустити строк — АМКУ поверне скаргу без розгляду. Це жорстке правило без винятків.
| Що оскаржуємо | Строк подачі скарги | Правова підстава |
| Умови тендерної документації (до кінця прийому пропозицій) | Не пізніше ніж за 3 календарних дні до кінцевого строку подання пропозицій | п. 57 Особливостей (ПКМ №1178) |
| Рішення після оцінки / кваліфікації (відхилення, переможець) | Протягом 5 календарних днів з дня прийняття замовником рішення | п. 59 Особливостей (ПКМ №1178) |
| Відміна відкритих торгів | Протягом 10 календарних днів з дня оприлюднення рішення про відміну | п. 59 Особливостей (ПКМ №1178) |
| ⚠ Строк для скарги на умови ТД — 3 календарних дні, а не робочих. Якщо кінець строку подачі пропозицій — п’ятниця, остання дата для скарги — вівторок того ж тижня. Порахуйте точно: помилка на один день означає автоматичне повернення скарги. |
Типові дискримінаційні умови: що реально оскаржують
1. Вимоги до досвіду
Замовник вимагає досвід виконання аналогічних договорів на суму, що перевищує очікувану вартість закупівлі. Або вимагає досвід у специфічній галузі, хоча предмет закупівлі стандартний.
- Приклад порушення: «досвід виконання договорів з органами державної влади» при закупівлі офісних меблів.
- Позиція АМКУ: досвід має бути пов’язаний з предметом договору, а не з категорією замовника.
2. Вимоги до документів
Замовник вимагає сертифікати, свідоцтва або дозволи, які видаються лише певним організаціям або отримання яких займає місяці.
- Приклад: вимога щодо ISO-сертифікації для постачання канцелярського приладдя.
- Приклад: вимога свідоцтва конкретного реєстру, до якого включені 2–3 компанії на ринку.
3. Технічні специфікації під конкретний товар
Специфікація прописана так, що відповідає лише одному виробнику або моделі. Або містить параметри, які об’єктивно неможливо виконати без конкретного брендового рішення.
- Ключова ознака: у відкритих джерелах такі характеристики в комплексі має лише один товар або виробник.
4. Фінансові вимоги
Вимога підтвердити оборот у розмірі, що у рази перевищує очікувану вартість закупівлі. Або вимога надати банківські гарантії на непропорційні суми — без зв’язку з реальними ризиками.
Як підготувати скаргу: покрокова інструкція
- Зафіксуйте порушення. Завантажте тендерну документацію та всі додатки безпосередньо з Prozorro. Скріншоти — не доказ; потрібен файл із системи.
- Визначте конкретні пункти. Скарга повинна посилатись на конкретні розділи ТД, а не на «загальну дискримінаційність».
- Підберіть правову підставу. Зазвичай: ст. 5 (принцип недискримінації), ст. 16 (кваліфікаційні критерії), ст. 22 (тендерна документація) Закону №922; відповідні пункти Особливостей ПКМ №1178 в редакції на дату оголошення процедури.
- Сформуйте вимогу. Чітко вкажіть, що саме замовник повинен виправити. АМКУ не виходить за межі вимоги скаржника — якщо не вимагали, не отримаєте.
- Подайте через Prozorro. Скарга подається в електронній системі закупівель. Оплатіть збір до подачі — без підтвердження оплати скарга не реєструється.
- Слідкуйте за строками. АМКУ розглядає скаргу протягом 10 робочих днів з дня прийняття до розгляду. На цей час замовник зупиняє процедуру.
| Після прийняття скарги замовник зобов’язаний надати пояснення по суті протягом 2 робочих днів з дня отримання відповідного запиту АМКУ (п. 62 Особливостей, ч. 13 ст. 18 Закону №922). Якщо замовник мовчить — це фактор на вашу користь. |
Що перевіряє АМКУ при розгляді
| Критерій АМКУ | На що звертає увагу |
| Зв’язок вимоги з предметом | Чи є технічне або нормативне обґрунтування для такої вимоги |
| Пропорційність | Чи не є вимога надмірною відносно реальних ризиків та потреб замовника |
| Наявність альтернатив | Чи міг учасник виконати вимогу іншим законним способом |
| Ринкова ситуація | Скільки постачальників на ринку реально відповідає цій вимозі |
| Мотивація замовника | Чи є в поясненні конкретне обґрунтування, чи лише загальне посилання на «потребу» |
Помилки, які вбивають скаргу
| ❌ Подати скаргу без посилання на конкретний пункт ТД — АМКУ не буде шукати порушення за вас. ❌ Вимагати «переглянути всю ТД» замість конкретної вимоги — АМКУ обмежений предметом скарги. ❌ Подати після дедлайну (менше ніж за 3 к.д. до кінця прийому пропозицій) — повернення без розгляду. ❌ Не оплатити збір або сплатити неправильну суму — скарга не реєструється. ❌ Описувати порушення абстрактно — «умова несправедлива» без правової підстави не працює. |
| Знайшли дискримінаційну умову в тендері? |
Що відбувається після подачі скарги
АМКУ реєструє скаргу — процедура закупівлі зупиняється автоматично (п. 56 Особливостей). Замовник отримує повідомлення і зобов’язаний надати пояснення. Колегія розглядає матеріали та приймає рішення:
- задовольнити скаргу — замовник зобов’язаний виправити ТД;
- відмовити — процедура продовжується;
- зобов’язати усунути порушення частково.
Строк розгляду — 10 робочих днів з дня прийняття скарги. АМКУ публікує резолютивну частину рішення протягом 1 робочого дня, повне рішення — протягом 3 робочих днів. Рішення набирає чинності з дня прийняття і є обов’язковим до виконання (ч. 22 ст. 18 Закону №922). Замовник виконує рішення або оскаржує його в суді протягом 30 календарних днів.
FAQ — Часті питання
| Чи можна оскаржити ТД, якщо я ще не зареєстрований учасником?
Так. Право на скаргу має будь-яка особа, яка має намір взяти участь у закупівлі. Реєстрація як учасник не є обов’язковою умовою для подачі скарги (п. 55 Особливостей). |
| Чи враховує АМКУ редакцію ПКМ №1178 на дату розгляду чи на дату оголошення процедури?
АМКУ застосовує редакцію Особливостей, що діяла на дату оголошення процедури закупівлі. Якщо ПКМ №1178 змінювався після оголошення — нова редакція до цієї процедури не застосовується. |
| Чи зупиняється закупівля після подачі скарги?
Так, автоматично — з моменту реєстрації скарги в АМКУ (п. 56 Особливостей). Замовник не може укласти договір або рухатись далі до прийняття рішення. |
| Скільки коштує подача скарги в АМКУ?
Розмір збору залежить від очікуваної вартості закупівлі та типу процедури. Якщо скаргу задовольнять повністю — збір повертається заявнику. |
| Чи можна подати скаргу після того, як вже подав пропозицію?
Так, але лише до закінчення строку подачі пропозицій і не пізніше ніж за 3 к.д. до нього. Після розкриття пропозицій оскарження умов ТД за п. 57 Особливостей неможливе — залишається лише судовий порядок. |
| Що робити, якщо АМКУ відмовив?
Рішення АМКУ можна оскаржити в адміністративному суді. Відповідачем є АМКУ, третьою особою — замовник. Судовий збір — один розмір прожиткового мінімуму для працездатних осіб (немайновий позов). |
Висновок
Дискримінаційні вимоги в тендерній документації — найпоширеніша підстава для скарг в АМКУ. Механізм робочий: колегія скасовує або зобов’язує переробити умови в більшості справ, де скаржник правильно сформував вимогу і вклався у строк.
Головне — строки і конкретика. Якщо хочете подати скаргу швидко і без ризику помилок — використайте готові шаблони STOP дискримінація: правова логіка і структура під АМКУ вже закладені, залишається підставити свої факти.